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碳中和概念火熱，相關(guān)產(chǎn)業(yè)投資成為資本追逐新貴，新能源熱已經(jīng)成為不爭的事實(shí)。在風(fēng)口上，如果順勢而為，順利開發(fā)投資建設(shè)新能源發(fā)電項(xiàng)目并使持有項(xiàng)目本身的公司主體規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營，是各個(gè)業(yè)主單位重點(diǎn)關(guān)注的問題之一，如何在光伏項(xiàng)目投資過程中，合法合規(guī)，不碰紅線，是各公司在項(xiàng)目投資過程中關(guān)注的重中之重。

在當(dāng)前新能源開發(fā)過程中，自主開發(fā)和收購項(xiàng)目是公司選擇主要方式。收購項(xiàng)目當(dāng)前主流做法的股權(quán)收購，此時(shí)，最為敏感的紅線是項(xiàng)目開發(fā)的投機(jī)行為，即倒賣“路條”，提請注意：當(dāng)前，光伏項(xiàng)目倒賣“路條”是國家能源局明令禁止的行為。

光伏電站投資開發(fā)中的投機(jī)行為

光伏電站的路條是政府備案文件中最為關(guān)鍵的前期文件，轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目的政府備案文件即業(yè)內(nèi)所熟知的轉(zhuǎn)讓”路條”。早在2014年10月28日，國家能源局專門出文下發(fā)《關(guān)于規(guī)范光伏電站投資開發(fā)秩序的通知》(國能新能〔2014〕477號)明確定義了“光伏電站投資開發(fā)中的投機(jī)行為”，即倒賣“路條”。

關(guān)于光伏電站投資開發(fā)中的投機(jī)行為，477號了如下幾點(diǎn)規(guī)定：

第一、申請光伏電站項(xiàng)目備案的企業(yè)應(yīng)以自己為主（作為控股方）投資開發(fā)為目的。

第二、企業(yè)不以自己為主投資開發(fā)為目的，以倒賣項(xiàng)目備案文件或非法轉(zhuǎn)讓牟取不當(dāng)利益為目的。

第三、出于正當(dāng)理由進(jìn)行項(xiàng)目合作開發(fā)和轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目資產(chǎn)，不能將政府備案文件及相關(guān)權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓。

第四、已辦理備案手續(xù)的項(xiàng)目的投資主體在項(xiàng)目投產(chǎn)之前，不得擅自轉(zhuǎn)讓給其他投資主體。

第五、項(xiàng)目實(shí)施中，投資主體發(fā)生重大變化以及建設(shè)地點(diǎn)、建設(shè)內(nèi)容等發(fā)生改變，重新辦理備案手續(xù)。

該項(xiàng)條文對光伏電站開發(fā)做了明確定義，即“以自己為主（作為控股方）投資開發(fā)”。同時(shí)，也對光伏電站投資開發(fā)中的投機(jī)行為進(jìn)行了列舉。并且，為了規(guī)范光伏電站投資開發(fā)秩序，對觸碰紅線的企業(yè)，實(shí)行負(fù)面清單制度。

第一、限制市場進(jìn)入。針對市場上通過收購“路條”方式完成并購的光伏電站等電源項(xiàng)目，對于不以自己為主投資開發(fā)為目的、而是以倒賣項(xiàng)目備案文件或非法轉(zhuǎn)讓牟取不當(dāng)利益為目的的企業(yè)，能源主管部門有權(quán)利規(guī)定其在一定期限內(nèi)不能作為投資主體開發(fā)光伏電站項(xiàng)目。

第二、對更換投資主體后是項(xiàng)目進(jìn)行重新備案或者變更備案。

由此可知，一旦被認(rèn)定為倒賣“路條”，針對倒賣主體“能源主管部門有權(quán)利規(guī)定其在一定期限內(nèi)不能作為投資主體開發(fā)光伏電站項(xiàng)目”，類似行業(yè)準(zhǔn)入的黑名單，同時(shí)，該主體名下的項(xiàng)目，如若更換了投資主體，則需要“重新備案或者變更備案”。從持有主體和項(xiàng)目本身雙方標(biāo)本兼治的根除倒賣“路條”的行為。

以自己為主（作為控股方）投資開發(fā)

根據(jù)477號文，光伏項(xiàng)目股權(quán)收購最關(guān)鍵是合規(guī)，以自己為主（作為控股方）投資開發(fā)。

在法律主體方面，自己為主（作為控股方）投資開發(fā)，也即取得備案文件的企業(yè)應(yīng)該為項(xiàng)目公司的控股股東。

筆者認(rèn)為，通過持股50%以上股東，或者不足50%，但是股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議能證明投資主體對項(xiàng)目公司具有重大決策影響也可以認(rèn)定為“自己為主（作為控股方）投資開發(fā)為目的”。
原因如下：

第一，何為控股股東？《公司法》的216條第二款規(guī)定，控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

由此可知，取得備案文件的企業(yè)具備如下條件，（1）持有項(xiàng)目公司50%以上的股權(quán)；（2）如果股比不足50%，則需要股東表決權(quán)可以對股東會、股東大會決議產(chǎn)生重大影響。

第二，何為“重大影響”？可以參考《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號》（財(cái)會〔2014〕10號）的相關(guān)規(guī)定。第十四條：投資方持有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，但綜合考慮下列事實(shí)和情況后，判斷投資方持有的表決權(quán)足以使其目前有能力主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動的，視為投資方對被投資方擁有權(quán)力：

（一）投資方持有的表決權(quán)相對于其他投資方持有的表決權(quán)份額的大小，以及其他投資方持有表決權(quán)的分散程度。

（二）投資方和其他投資方持有的被投資方的潛在表決權(quán)，如可轉(zhuǎn)換公司債券、可執(zhí)行認(rèn)股權(quán)證等。

（三）其他合同安排產(chǎn)生的權(quán)利。

（四）被投資方以往的表決權(quán)行使情況等其他相關(guān)事實(shí)和情況。

可知，如果投資方持有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，滿足《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號》的相關(guān)規(guī)定，也屬于自己為主（作為控股方）投資開發(fā)的范疇。

第三，針對國有出資企業(yè)，重大影響和實(shí)際控制的表述類似。何為實(shí)際控制？關(guān)于《國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法》（國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第29號）第三條，對“實(shí)際控制”進(jìn)行了表述。實(shí)際控制權(quán)，是指國家出資企業(yè)直接或者間接合計(jì)持股比例超過50%，或者持股比例雖然未超過50%，但為第一大股東，并通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的情形。”
綜上，在光伏電站投資開發(fā)中，開發(fā)主體滿足上述幾種情形，則均可認(rèn)定為作為項(xiàng)目公司的控股股東投資開發(fā)。

如果不能滿足上述關(guān)于“以自己為主”投資主體的要求，而是以倒賣項(xiàng)目備案文件或非法轉(zhuǎn)讓牟取不當(dāng)利益為目的的企業(yè)，則很可能被認(rèn)定為477號文說述的“光伏電站投資開發(fā)中的投機(jī)行為”。

原標(biāo)題：光伏電站那些年踩得坑