補貼拖欠、棄光限電及土地問題是光伏行業(yè)的三大痛點,其中電站用地已成為業(yè)內企業(yè)最大的法律風險源之一,光伏電站用地監(jiān)管涉及國土、草原、林業(yè)、水利等部門,管理方法不一,特別是對于農光互補等新型用地方式各地操作和掌握各不相同,從用地稅費負擔來看,規(guī)則并不明朗,各地差異明顯,可調整空間過大,企業(yè)投資測算風險較大,光伏開發(fā)企業(yè)需要積極應對。律師葛志堅對記者表示。
開發(fā)電站首先要考慮土地性質
光伏農業(yè)大棚、光伏養(yǎng)殖、漁光互補等不同形式農光互補光伏電站成為光伏行業(yè)投資建設的熱點。根據(jù)我國土地管理規(guī)定,建設項目需要占用農用地的,均須將農用地按照法定程序和要求轉為建設用地后方能予以開發(fā)利用。
但是,上述新型光伏用地方式(光伏大棚、漁光互補等)特殊之處在于,光伏電池板矩陣架設在農田、草場、魚塘或溫室大棚之上,并不直接改變土地用途;這種新型用地方式是否屬于占用農用地仍存在爭議,實踐中各地做法也不盡相同,如《合肥市光伏發(fā)電用地指導意見》規(guī)定:光伏發(fā)電項目電池組件列陣架設若不破壞地表狀況,且不影響地面原使用功能(包括種植、養(yǎng)殖功能)的,可采取地役權方式用地。
那么,光伏建設電站可否在基本農田上開展?對比,國土資源部表示,按現(xiàn)行政策,光伏電站占用農用地的,包括占用農業(yè)設施、農業(yè)大棚,均應辦理農用地轉用審批手續(xù),依法不得占用基本農田。
特別是國家規(guī)定的基本農田的紅線之內的土地,屬于不可改變土地使用性質的基本農田。在這個土地之上,按照國家現(xiàn)行政策,任何人、部門和地方政府都無權利擅自改變土地利用性質。這種情況就決定了,大部分農光互補項目涉及基本農田的土地用途不可能做出改變。
其次采用靈活方式處理土地問題
國土資源部等《關于支持新產業(yè)新業(yè)態(tài)發(fā)展促進大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新用地的意見》(國土資規(guī)[2015]5號)(以下簡稱《意見》)也明確規(guī)定:對建設占用農用地的,所有用地部分均應按建設用地管理。據(jù)此,光伏電站如采用新型方式占用農用地的,仍應按照土地管理法規(guī)規(guī)定辦理農用地轉用審批手續(xù)。對于光伏項目占用未利用地的,《意見》規(guī)定:光伏、風力發(fā)電等項目使用戈壁、荒漠、荒草地等未利用土地的,對不占壓土地、不改變地表形態(tài)的用地部分,可按原地類認定,不改變土地用途,在年度土地變更調查時作出標注,用地允許以租賃等方式取得,雙方簽訂好補償協(xié)議,用地報當?shù)乜h級國土資源部門備案。據(jù)此,光伏電站占用未利用地可靈活采取租賃等方式進行。
占用農用地被罰款的不少,其中河北某地曾出現(xiàn)過光伏電站開發(fā)企業(yè)未經(jīng)批準,擅自占用耕地建設辦公樓和維護站的案例,最后被國土部門沒收非法占用土地上的建筑物和其他設施,并罰款的案例。
根據(jù)《土地管理法》和《土地管理法實施條例》的規(guī)定,國家保護耕地,嚴格控制耕地轉為非耕地,建設占用土地,涉及農用地轉為建設用地的,應當辦理農用地轉用審批手續(xù)。未經(jīng)批準或者采取欺騙手段騙取批準,非法占用土地的,要退還非法占用的土地,并拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施,恢復土地原狀。