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      近日有關(guān)賽維LDK太陽能公司(以下簡稱“賽維LDK”，賽維LDK是在開曼群島設(shè)立的紐交所上市公司)的消息喜憂參半。

      4月4日，賽維LDK發(fā)布公告稱，開曼群島大法院已于4月2日批準(zhǔn)賽維LDK的延期清盤呈請，在法院下達(dá)進(jìn)一步法院令之前，賽維LDK可以繼續(xù)以臨時(shí)清盤的方式進(jìn)行債務(wù)重組。

      此前的3月28日，賽維LDK宣布已與大多數(shù)海外債權(quán)人簽訂了重組支持協(xié)議，公司的債務(wù)重組似乎出現(xiàn)了一些轉(zhuǎn)機(jī)。

      不過在這個(gè)空當(dāng)，有消息稱，阿波羅亞洲投資有限公司（以下簡稱“阿波羅公司”)作為占比21%的A類可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的持有人，未能就“重組支持協(xié)議”達(dá)成一致意見，且正試圖通過法律程序，申請法院裁定賽維LDK創(chuàng)始人、董事長彭小峰個(gè)人破產(chǎn)。

      針對此信息，賽維LDK新聞發(fā)言人彭少敏對媒體表示，阿波羅公司的訴求目前僅停留于意向階段。

      禍不單行。4月1日，紐交所認(rèn)為賽維LDK股價(jià)“異常低”(報(bào)價(jià)低于1美元)，認(rèn)定賽維LDK已不再符合掛牌交易的標(biāo)準(zhǔn)，做出了停牌決定去。在上市6年后，這個(gè)曾經(jīng)創(chuàng)造了中國新能源領(lǐng)域最大一次IPO的公司，將轉(zhuǎn)至OTC(場外交易市場)交易。

      賽維LDK新聞發(fā)言人彭少敏在接受媒體采訪時(shí)推測，阿波羅公司欲訴彭小峰個(gè)人破產(chǎn)一事，似乎引發(fā)了市場的擔(dān)憂，可能是賽維LDK股價(jià)“異常低”的重要原因之一。彭少敏表示，賽維LDK高管目前與臨時(shí)清盤人和紐交所都在進(jìn)行溝通，并努力復(fù)盤。

      為何阿波羅公司要在賽維LDK重組的關(guān)鍵時(shí)點(diǎn)訴彭小峰個(gè)人破產(chǎn)？在我國尚沒有個(gè)人破產(chǎn)法的背景下，彭小峰的個(gè)人破產(chǎn)是否能實(shí)現(xiàn)？這對賽維LDK旗下核心資產(chǎn)江西賽維的業(yè)務(wù)發(fā)展將會產(chǎn)生什么影響？

　　“禍”起對賭協(xié)議

      阿波羅公司與賽維LDK發(fā)生關(guān)聯(lián)是在2011年。當(dāng)時(shí)包括阿波羅公司、國開金融有限責(zé)任公司、建銀國際下屬投資基金等一道參與了賽維LDK硅料和化學(xué)品科技有限公司(該公司系賽維LDK注冊于開曼群島的子公司，經(jīng)營賽維LDK的硅料業(yè)務(wù)，以下簡稱以下簡稱“LDK硅科技公司”)的股權(quán)融資，3家公司共同投資2.4億美元，獲得占LDK硅科技公司總股本18.46%的可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。

      當(dāng)時(shí)的協(xié)議安排具有明顯的對賭色彩。根據(jù)賽維LDK的公告，這份投資協(xié)議的內(nèi)容主要為，賽維LDK承諾在兩年內(nèi)實(shí)現(xiàn)LDK硅科技公司的拆分上市，那么上述3家投資者將以1：1的比例，將優(yōu)先股轉(zhuǎn)化為普通股。

      如果不能實(shí)現(xiàn)上市，賽維LDK則需以2.4億美元的價(jià)格贖回上述可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股，且如果2011年度這一投資的內(nèi)部收益率達(dá)不到23%，賽維LDK必須用現(xiàn)金予以補(bǔ)償。

      一位知情人士告訴法治周末記者，這3家投資者為了降低投資風(fēng)險(xiǎn)，還要求賽維LDK創(chuàng)始人、董事長彭小峰以個(gè)人資產(chǎn)提供連帶擔(dān)保。

      隨后賽維LDK也啟動了硅科技公司的拆分上市工作，一度站在了IPO的門口，然而受到光伏行業(yè)市場不景氣等多因素影響，LDK硅科技公司上市功敗垂成。

      這就意味著賽維LDK必須為此前簽署的對賭協(xié)議承擔(dān)責(zé)任。而目前賽維LDK已經(jīng)身陷債務(wù)泥潭，無法履行對賭協(xié)議。也就是在這樣的背景下，不認(rèn)可賽維LDK債務(wù)重組協(xié)議的阿波羅公司欲申請彭小峰個(gè)人破產(chǎn)。

      由于我國法律法律條文中并未明確規(guī)定對賭協(xié)議是否有效，那么在這種情況下，申請彭小峰個(gè)人破產(chǎn)前是否需要首先認(rèn)定對賭協(xié)議有效？

      專門從事PE法律業(yè)務(wù)的郭衛(wèi)鋒律師對法治周末記者表示，對賭協(xié)議的出現(xiàn)主要是為了避免信息不對稱，導(dǎo)致投資者利益受損的一種做法；另一方面，對賭協(xié)議的條款也有助于激勵被投資公司管理層實(shí)現(xiàn)盈利或者上市目標(biāo)。

      “這種約定是基于當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，只要不違法，不損害公共利益和第三方利益，在國外都是受到法律保護(hù)的。”郭衛(wèi)鋒對法治周末記者說。

      2013年最高法院在海富投資訴甘肅世恒案中做出了對賭協(xié)議“相對有效”的認(rèn)定，即投資方與被投資公司之間損害公司及公司債權(quán)人利益的對賭條款無效，投資方與被投資公司股東之間的對賭條款合法有效。

      一位長期從事仲裁事務(wù)的法律界人士告訴法治周末記者，由于阿波羅公司和賽維LDK都是注冊在境外的公司，因此對賭協(xié)議是具備法律效力的，對賭失敗后，履行對賭協(xié)議是應(yīng)有之義。

　　個(gè)人破產(chǎn)訴請的法律隱憂

      北京大學(xué)法學(xué)院教授彭冰對法治周末記者表示，申請彭小峰個(gè)人破產(chǎn)的訴訟能否順利進(jìn)行，同彭小峰個(gè)人的國籍密切相關(guān)。

      “如果彭小峰為中國國籍，則其對外提供擔(dān)保，構(gòu)成中國外匯管理制度上所說的外債，必須事先經(jīng)過外管局的批準(zhǔn)和事后登記，否則對外擔(dān)保無效。”彭冰對法治周末記者說。

      此外，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、破產(chǎn)法研究中心主任王欣新對法治周末記者介紹說，由于一些人士認(rèn)為我國缺乏較為完備的個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記制度和信用體系，尤其是征信體系，其他社會配套制度如社會保障等也不完善，我國目前尚未出臺個(gè)人破產(chǎn)法。因此阿波羅公司不可能在中國提起對彭小峰個(gè)人的破產(chǎn)訴訟，法院也不會受理。

      根據(jù)郭衛(wèi)鋒對PE行業(yè)對賭條款設(shè)計(jì)規(guī)則的了解，他對法治周末記者表示，簽署對賭協(xié)議的雙方一般會在合同中約定出現(xiàn)糾紛時(shí)適用哪個(gè)國家的法律，且彭小峰個(gè)人也極有可能已是境外國籍，在這種情況下，阿波羅公司提請彭小峰個(gè)人破產(chǎn)是可以得到法律支持的。

      “由于受國內(nèi)‘十號文’(2006年商務(wù)部會同證監(jiān)會等5部委聯(lián)合出臺了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，這一文件簡稱‘十號文’，文件規(guī)定，紅籌上市模式中企業(yè)和個(gè)人前往境外設(shè)立公司必須到商務(wù)部報(bào)批)的影響，很多境內(nèi)企業(yè)家在運(yùn)作企業(yè)赴境外上市時(shí)會遇到很多障礙，一般中介機(jī)構(gòu)都會建議企業(yè)家變更國籍，彭小峰極有可能遵從了這種操作慣例。”郭衛(wèi)鋒分析道。

      對于彭小峰的國籍，法治周末記者查詢了多方資料，有表述其仍保留中國國籍，亦有稱其目前已經(jīng)加入美國國籍。法治周末記者為此向賽維LDK新聞發(fā)言人彭少敏進(jìn)行確認(rèn)，不過截至記者發(fā)稿，彭少敏未就此事進(jìn)行確認(rèn)。

　　即便被訴個(gè)人破產(chǎn)也不影響江西賽維運(yùn)營

      阿波羅公司試圖訴彭小峰個(gè)人破產(chǎn)的消息傳出后，彭少敏在接受媒體采訪時(shí)表示：“賽維LDK與阿波羅公司有關(guān)債務(wù)的協(xié)商的確還在繼續(xù)。”

      賽維LDK的債務(wù)重組事宜進(jìn)展一波三折，是否會對其旗下的核心資產(chǎn)江西賽維LDK太陽能高科技有限公司(以下簡稱“江西賽維”)產(chǎn)生不良影響？

      資料顯示，江西賽維是賽維LDK旗下具有獨(dú)立法人資格的子公司。

      對此，郭衛(wèi)鋒對法治周末記者分析，如果江西賽維同母公司賽維LDK沒有太多關(guān)聯(lián)交易，一般情況下母公司的債務(wù)重組不會對子公司的經(jīng)營構(gòu)成影響。

      南昌大學(xué)太陽能光伏學(xué)院院長周浪在接受法治周末記者采訪時(shí)表示，從2013年10月份開始，整個(gè)光伏行業(yè)開始逐漸觸底反彈，企業(yè)的開工率普遍提升，盡管利潤率還比較低，不過經(jīng)過上一輪的市場洗牌，幸存下來的企業(yè)已經(jīng)走出了最為困難的時(shí)期。

      可能正是基于這樣的行情走勢判斷，去年11月，包括國開行、中國農(nóng)業(yè)銀行(601288,股吧)等在內(nèi)的11家國內(nèi)商業(yè)銀行組成銀團(tuán)，向江西賽維提供了15.6億元的貸款用于恢復(fù)生產(chǎn)。
      
      周浪對法治周末記者表示，同國內(nèi)其他光伏企業(yè)相較，江西賽維的品牌優(yōu)勢、裝備的領(lǐng)先優(yōu)勢還是比較明顯的。

      彭少敏此前也對媒體表示，賽維LDK海外債務(wù)重組不會影響國內(nèi)子公司的正常生產(chǎn)運(yùn)營，目前江西賽維產(chǎn)銷兩旺。