新能源用地問題正成為當(dāng)前整個(gè)行業(yè)面臨的最大挑戰(zhàn)之一，今年以來，各省對于使用一般農(nóng)田、涉水涉林等新能源用地陸續(xù)出臺了相關(guān)政策，整體來看亦有收緊趨勢。本文從法律角度，針對光伏行業(yè)涉林問題進(jìn)行了探討。文章作者為陽光時(shí)代律師事務(wù)葛志堅(jiān)律師，陽光時(shí)代深耕能源行業(yè)多年，在新能源用地等法律問題方面經(jīng)驗(yàn)豐富，若有相關(guān)問題可以咨詢葛律師。
涉林問題是光伏行業(yè)用地的敏感問題。除了林地本身的管制外，《農(nóng)村土地承包法》、《農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》等對農(nóng)村土地（含林地）的流轉(zhuǎn)、程序等都作出了規(guī)定，但相關(guān)法律后果并不明確。2022年6月15日，最高人民法院《關(guān)于審理森林資源民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2022〕16號，下稱《林地解釋》）正式施行，明確了很多司法實(shí)務(wù)中疑難問題，對于光伏行業(yè)涉林問題具有重要的指向作用。
一、林地流轉(zhuǎn)合同的流轉(zhuǎn)期限超過承包期的剩余期限處理
集體土地承包均有期限限制。例如，家庭承包的耕地的承包期為三十年，草地的承包期為三十年至五十年，林地的承包期為三十年至七十年。2020年《土地管理法》修訂明確了“耕地承包期屆滿后再延長三十年”，但對林地承包期屆滿后如何處理并不明確。《農(nóng)村土地承包法》第38條規(guī)定了：流轉(zhuǎn)期限不得超過承包期的剩余期限；但如果超過期限是否會導(dǎo)致合同無效等并未規(guī)定。
上述問題對于光伏電站租賃林地構(gòu)成了法律難題：例如遇到承包期僅剩十年不到的林地，但簽署了20年期的租賃/流轉(zhuǎn)合同有何后果？
《林地解釋》用了兩個(gè)條文來進(jìn)行解釋：
1、林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)、再流轉(zhuǎn)合同當(dāng)事人（如光伏電站）主張超過部分無效的，人民法院不予支持。
2、超過期限部分對發(fā)包方（如村委）/承包方（如村民）不具有法律約束力，除非發(fā)包方/承包方對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道。
上述規(guī)定的邏輯是很清楚的：超期流轉(zhuǎn)林地的合同仍為有效，但很可能構(gòu)成無權(quán)處分；如果發(fā)包方/承包方對“超期”問題知道或者應(yīng)當(dāng)知道，就應(yīng)當(dāng)賦予超期的林地流轉(zhuǎn)合同法律約束力。
因此對于光伏電站而言，即使遇到超期流轉(zhuǎn)的林地，應(yīng)當(dāng)特別注意發(fā)包方/承包方對于“超期”問題的知曉問題（例如合同條款的“鑒于條款”等），減少流轉(zhuǎn)合同失去法律約束力的風(fēng)險(xiǎn)。
二、本集體組織成員優(yōu)先權(quán)問題
《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定了“家庭承包”和“其他方式承包”兩種方式，并均規(guī)定了“在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員有權(quán)優(yōu)先承包”。但對于侵害優(yōu)先權(quán)的法律后果并未明確。
《林地解釋》第九條規(guī)定：本集體經(jīng)濟(jì)組織成員以其在同等條件下享有的優(yōu)先權(quán)受到侵害為由，主張家庭承包林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同無效的，人民法院不予支持；其請求賠償損失的，依法予以支持。
該規(guī)定僅規(guī)定了“家庭承包”方式下，侵害優(yōu)先權(quán)不會導(dǎo)致流轉(zhuǎn)合同無效（但會存在賠償損失問題），并未對“其他方式承包”侵害優(yōu)先權(quán)問題作出規(guī)定。
對于光伏電站而言，為了避免侵害優(yōu)先權(quán)的問題，通常都是通過履行民主決策程序，通過絕大部分村民的民主表決，明示了村民放棄優(yōu)先權(quán)的方式進(jìn)行。
三、未履行流轉(zhuǎn)民主決策程序?qū)贤ЯΦ挠绊?/strong>
《農(nóng)村土地承包法》第52條規(guī)定：發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個(gè)人承包，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報(bào)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)。對于未履行上述民主決策程序?qū)τ诤贤ЯΦ挠绊懀痉▽?shí)踐判例結(jié)果并不一致：既有判決無效，也有判決未生效或確認(rèn)合法有效的判例。
《林地解釋》第五條規(guī)定確定了林地流轉(zhuǎn)未履行民主決策程序--“以無效為原則，以有效為例外”的規(guī)定，即林地流轉(zhuǎn)未履行民主決策程序的原則上為無效，但以下三種情況除外（即認(rèn)為有效）：
1、 合同訂立時(shí)，法律、行政法規(guī)沒有關(guān)于民主議定程序的強(qiáng)制性規(guī)定的；
這主要是指在《農(nóng)村土地承包法》（2002年）施行前就已經(jīng)簽署林地流轉(zhuǎn)合同的情況。
2、合同訂立未經(jīng)民主議定程序討論決定，或者民主議定程序存在瑕疵，一審法庭辯論終結(jié)前已經(jīng)依法補(bǔ)正的；
這是最高人民法院給與合同效力瑕疵修正的慣常做法，即對于民主決策這種程序性瑕疵，給與一定的寬限期（通常是在一審法庭辯論終結(jié)前）；如果在寬限期修正了程序瑕疵，林地流轉(zhuǎn)合同仍為有效。
3、承包方對村民會議或者村民代表會議決議進(jìn)行了合理審查，不知道且不應(yīng)當(dāng)知道決議系偽造、變造，并已經(jīng)對林地大量投入的。
該條規(guī)定系司法機(jī)關(guān)考慮誠信和實(shí)際履行作出的解釋，也是為了最大程度的保護(hù)交易安全：即光伏電站要對村民會議或者村民代表會議進(jìn)行“合理審查”；我們理解，需要至少排除形式上的問題（例如同一人簽署字跡相同等問題），且已經(jīng)對林地實(shí)際投入的情況下，司法機(jī)關(guān)仍應(yīng)以保護(hù)交易安全為重，盡量不要輕易否定流轉(zhuǎn)合同的效力。
在各地方用地政策趨向于收緊的情況下，最高司法機(jī)關(guān)對于幾個(gè)林地流轉(zhuǎn)的重點(diǎn)難點(diǎn)問題進(jìn)行了明確（特別是《林地解釋》列舉的一些例外情形），光伏電站在使用林地時(shí)應(yīng)予以特別注意，保證相關(guān)程序的合法合規(guī)性。
《關(guān)于審理森林資源民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2022〕16號）相關(guān)條文：
第五條 當(dāng)事人以違反法律規(guī)定的民主議定程序?yàn)橛?，主張集體林地承包合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。但下列情形除外：
（一）合同訂立時(shí)，法律、行政法規(guī)沒有關(guān)于民主議定程序的強(qiáng)制性規(guī)定的；
（二）合同訂立未經(jīng)民主議定程序討論決定，或者民主議定程序存在瑕疵，一審法庭辯論終結(jié)前已經(jīng)依法補(bǔ)正的；
（三）承包方對村民會議或者村民代表會議決議進(jìn)行了合理審查，不知道且不應(yīng)當(dāng)知道決議系偽造、變造，并已經(jīng)對林地大量投入的。
第九條 本集體經(jīng)濟(jì)組織成員以其在同等條件下享有的優(yōu)先權(quán)受到侵害為由，主張家庭承包林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同無效的，人民法院不予支持；其請求賠償損失的，依法予以支持。
第十一條 林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同約定的流轉(zhuǎn)期限超過承包期的剩余期限，或者林地經(jīng)營權(quán)再流轉(zhuǎn)合同約定的流轉(zhuǎn)期限超過原林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的剩余期限，林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)、再流轉(zhuǎn)合同當(dāng)事人主張超過部分無效的，人民法院不予支持。
第十二條 林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同約定的流轉(zhuǎn)期限超過承包期的剩余期限，發(fā)包方主張超過部分的約定對其不具有法律約束力的，人民法院應(yīng)予支持。但發(fā)包方對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的除外。
林地經(jīng)營權(quán)再流轉(zhuǎn)合同約定的流轉(zhuǎn)期限超過原林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的剩余期限，承包方主張超過部分的約定對其不具有法律約束力的，人民法院應(yīng)予支持。但承包方對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的除外。
因前兩款原因，致使林地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同、再流轉(zhuǎn)合同不能履行，當(dāng)事人請求解除合同、由違約方承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。
原標(biāo)題： “林地流轉(zhuǎn)新規(guī)”對光伏行業(yè)用地的影響
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